Introduktion til Law and Ledger
Law and Ledger er et nyhedssegment, der fokuserer på juridiske nyheder om kryptovaluta, præsenteret af Kelman Law – et advokatfirma med speciale i handel med digitale aktiver. Efter vores introduktion, der blev offentliggjort i sidste uge, præsenterer vi i dag Del I af vores serie af artikler: “Er kryptovaluta en sikkerhed?”
Howey-testen og dens betydning
Den amerikanske værdipapirlov indeholder ikke en dedikeret lov for digitale aktiver. I stedet fortsætter SEC og domstolene med at anvende doktrinen om investeringskontrakter fra SEC v. W.J. Howey Co. – en højesterets sag fra 1946. På trods af denne anachronisme forbliver Howey det primære analytiske værktøj til at bestemme, om et tokensalg, udstedelse eller distribution udløser føderale værdipapirlove i USA.
Det er vigtigt at bemærke, at Howey-definitionen af en investeringskontrakt blot er én af de mange aktiver, der kvalificerer som værdipapirer underlagt SEC-regulering. SEC har gjort det klart, at tokeniserede værdipapirer – hvad enten det er en tokeniseret obligation, aktie eller sikkerhedsbaseret swap – stadig er værdipapirer, og blot at placere et aktiv på blockchain ændrer ikke “naturen af det underliggende aktiv.”
De fire elementer af Howey-testen
For at fastslå eksistensen af en investeringskontrakt skal man fastslå fire elementer:
- Investering af penge: Ifølge både domstole og SEC inkluderer en investering af penge fiat, andre digitale aktiver eller noget andet af værdi.
- Fælles virksomhed: Domstolene har vedtaget flere teorier, herunder horisontal og vertikal fælleshed.
- Rimelig forventning om profit: Dette punkt fokuserer på, om en typisk køber blev ført til rimeligt at tro, at tokenet kunne stige i værdi.
- Managerial efforts: Domstolene vurderer, om købere er afhængige af de iværksætteriske, tekniske eller ledelsesmæssige bestræbelser fra et kernehold for, at tokenet skal få succes.
Domstolenes vurdering af tokens
Domstolene vurderer den økonomiske virkelighed af hver transaktion snarere end de tekniske mekanismer i blockchain. De ser forbi etiketterne til de virkelige incitamenter og forventninger, der omgiver transaktionen. Højesteret understreger, at Howey vurderer hele ordningen – salget, distributionsplanen, markedsføring, tokenomics, lockups og udstederens adfærd.
“Når promoveringsmaterialer fremhæver tokenvækst, handelslikviditet, markedsnoteringer eller vækstpotentiale, finder domstolene ofte, at købere havde en rimelig forventning om profit.”
Den seneste udvikling i kryptovaluta-regulering
Den vigtigste doktrinære udvikling i de seneste år er anerkendelsen af, at et token ikke i sig selv er en sikkerhed. I SEC v. Ripple Labs fastslog domstolen, at tokenet (XRP) i sig selv ikke var en sikkerhed. Domstolen adskilte mellem direkte, institutionelle salg, som udgjorde investeringskontrakter, og salg på sekundærmarkedet, som ikke opfyldte Howey.
SEC ser nu ud til at acceptere dette synspunkt også. I Atkinsons seneste tale sammenlignede SEC-kommissæren tokens med jorden i Howey, som nu huser golfbaner og resorts i stedet for appelsinplantager, for at vise, at det underliggende aktiv ikke nødvendigvis er sikkerheden.
Konklusion
Howey-testen forbliver ryggraden i den amerikanske token-analyse. Domstolene har tilpasset den til digitale aktiver ved at undersøge kontekst, incitamenter og udstederadfærd – ikke etiketter eller tekniske funktioner. At forstå denne ramme er afgørende for at navigere i udstedelse, børsnoteringer, sekundære transaktioner og risikostyring, efterhånden som det regulatoriske miljø fortsætter med at udvikle sig.
Hos Kelman PLLC har vi omfattende erfaring med at navigere i de praktiske nuancer af værdipapirlove, herunder Howey i særdeleshed. Vi fortsætter med at overvåge udviklingen inden for kryptoregulering og er tilgængelige for at rådgive kunder, der navigerer i dette udviklende juridiske landskab. For mere information eller for at planlægge en konsultation, bedes du kontakte os her.
